以知識產(chǎn)權(quán)出資入股存在什么法律風(fēng)險？

公司設(shè)立時公司發(fā)起人除了以貨幣、土地使用權(quán)形式出資外，還往往用知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行出資，尤其是以生產(chǎn)高科技產(chǎn)品為目的而設(shè)立的公司更是如此?！豆痉ā返?7條　股東可以用貨幣出資，也可以用實物、專利、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

廣義范圍內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)均可以作為出資的形式。因此，以有關(guān)權(quán)利、商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)、廠商名稱權(quán)、集成電路布圖設(shè)計、未披露信息等都是可以利用的出資方式，在技術(shù)型企業(yè)以專利出資居多。本文主要從以下四個方面分析知識產(chǎn)權(quán)出資入股存在的風(fēng)險，以及如何防范。

1.  要注意審核知識產(chǎn)權(quán)出資入股是否為知識產(chǎn)權(quán)權(quán)人

出資主體是否享有知識產(chǎn)權(quán)權(quán)？知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利是否穩(wěn)定？出資主體必須是有權(quán)處分該知識產(chǎn)權(quán)權(quán)的人，有些技術(shù)發(fā)明人未必是知識產(chǎn)權(quán)的擁有者，比如科研人員的職務(wù)發(fā)明。在與其工作單位約定好知識產(chǎn)權(quán)收益分配之后，也可以進(jìn)行入股操作。

知識產(chǎn)權(quán)作價入股，是以知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)為標(biāo)的進(jìn)行作價出資。現(xiàn)實中，也可以知識產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)為標(biāo)的進(jìn)行作價出資，事實上不擁有完全的處分權(quán)，為防范風(fēng)險，要求必須是獨占許可。

2. 要審查知識產(chǎn)權(quán)本身權(quán)利瑕疵

知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利要求穩(wěn)定，處于有效狀態(tài)。以知識產(chǎn)權(quán)權(quán)出資，都必須在其有效期內(nèi)，如果超過有效期限，則屬于出資瑕疵，甚至不能作為有效出資。。《中華人民共和國專利法》第四十二條發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算。專利權(quán)期限屆滿后，專利權(quán)終止。未及時繳納專利年費也導(dǎo)致失效，他人提起無效宣告或侵權(quán)訴訟等等都有可能讓出資的知識產(chǎn)權(quán)失效或價值貶損。商標(biāo)權(quán)10年，到期前未續(xù)展也容易失效。版權(quán)的保護(hù)期限，作者為公民的期限保護(hù)期為作者有生之年及死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。作者為法人和其他組織的期限，保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日；但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，著作權(quán)法不再保護(hù)。

3. 要預(yù)估知識產(chǎn)權(quán)價值評估風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)出資，需要經(jīng)過價值評估后，作價入股進(jìn)行出資。但是價值評估只是評估當(dāng)時的價值，隨著時間、技術(shù)的更新變化、法律的發(fā)展等，當(dāng)初出資入股的知識產(chǎn)權(quán)可能會變貶值、甚至沒有價值。比如，一個發(fā)明專利在評估時候作價500萬，但在隨后的時間里，因為有新的同類專利出現(xiàn)，原專利就可能變得一文不值。因此在評估知識產(chǎn)權(quán)出資入股公司的時候，要考慮貶值情況下如何處理的問題。

《公司法》第30條規(guī)定了非貨幣出資不足時股東補(bǔ)足出資的法律責(zé)任，法律規(guī)定當(dāng)有限責(zé)任公司成立后，非貨幣財產(chǎn)的出資實際價額顯著低于公司章程所定價額的，該非貨幣財產(chǎn)出資的股東應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》第15條規(guī)定，如果因為市場變化或客觀因素導(dǎo)致了知識產(chǎn)權(quán)貶值的，該非貨幣財產(chǎn)出資的股東無需承擔(dān)補(bǔ)足出資的法律責(zé)任，但股東之間另有約定的除外。

因此根據(jù)上面法律規(guī)定，公司設(shè)立時，如果有股東是以知識產(chǎn)權(quán)評估作價出資，公司股東之

間一定要對知識產(chǎn)權(quán)存在貶值的風(fēng)險作充分的考慮。若出資作價的知識產(chǎn)權(quán)對于公司的經(jīng)營有重大影響，知識產(chǎn)權(quán)的貶值足以影響公司存續(xù)的話，股東之間應(yīng)該對知識產(chǎn)權(quán)在貶值的情況下注冊資本是否應(yīng)該補(bǔ)足作出明確的約定。

4、 特別注意非專利技術(shù)出資的問題及風(fēng)險

“非專利技術(shù)”是一種財產(chǎn)，是出資人能夠享有所有權(quán)的一類財產(chǎn)，是可以轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財產(chǎn)。因此，“非專利技術(shù)”不是公知技術(shù)(公知技術(shù)不是任何人的財產(chǎn))，可以作為股東的出資。

1) 非專利技術(shù)指未注冊專利以技術(shù)秘密形式進(jìn)行保護(hù)的技術(shù)，如果存在已注冊專利，就有引發(fā)侵權(quán)糾紛的風(fēng)險，因此，出資之初，有必要做一個專利檢索，初步判斷是否存在已注冊的技術(shù)特征相同或等同的專利；

2) 非專利技術(shù)在轉(zhuǎn)移至出資公司之后，原權(quán)利人仍然知曉技術(shù)的相關(guān)內(nèi)容，因此，有必要在合資合同里就原權(quán)利人是否可以繼續(xù)使用技術(shù)、使用的方式、后續(xù)改進(jìn)的權(quán)利歸屬、不競爭等等內(nèi)容進(jìn)行約定；

3) 合作對方在技術(shù)轉(zhuǎn)移的過程中也會知曉技術(shù)的相關(guān)內(nèi)容，有必要在合資合同里進(jìn)行相應(yīng)的條款約定，比如不得注冊專利以及一旦注冊應(yīng)立即無條件轉(zhuǎn)回的條款、不競爭條款、保密條款等等。